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经济法是国度从团体经济开展的角度,对存在社会公特性的经济活动停止干涉,管理跟调控的法律标准的总称。经济法的不雅点是经济法学研究的重要成绩,也是经济法破法,司法等活动的基本成绩。第二次世界大年夜战结束以后,经济法景象在世界各国大年夜量呈现,经济法不雅点成绩也成为经济法学界争论最多的成绩。 1.资本主义国度的经济法不雅点: 经济法最早产生于资本主义国度。资本主义国度学家对于经济法的不雅点,重要见于德国,日本等大年夜陆法系国度的学术文献中。英美法系国度尽管存在我们看来属于经济法的法律标准,但它们不重视法律部分的辨别,不平易近法的不雅点,更不经济法这一不雅点。因此,要阐明大年夜陆法系国度,尤其是德日学界对经济法的定义。 a.认为经济法就是跟经济有关的法律的总称。比方德国的艾斯特豪思认为经济法就是有关经济的法。德国的努斯鲍姆认为经济法是以直接影响公平易近经济为目标的法律标准的综合。日本学者美浓部达吉也持此说。这一学说是经济法产生初期学者对经济法不雅点的实验性定义,现在基本曾经没人认同了。 b.认为经济法是对市场停止规制的法,以反把持法跟反不合法竞争法为核心内容。日本的丹宗昭信认为:“现代经济法的核心是把持禁止法”,“是国度规制市场安排的法”;日本学者正田彬也认为:经济法是规制把持资本主义阶段固有的以把持为核心的经济从属关联法。经济法的认为在于改正这种把持主体与非把持主体之间明显的差别等关联。 c.认为经济法是经济公法,有学者认为这是德国经济法学界的主流学说。 这一不雅念认为应当据守罗马法对于公法跟私法的分别,规定国度公事的法律为公法;规定团体好处的法律为私法。经济法是国度对经济施加直接影响的法律,是官方构造跟管理经济的办法。有一种比较狭小的不雅念把经济法同等于经济刑法,来由在于经济法的规定大年夜多包含了刑事义务的内容。这一不雅念曾经跟着经济法的开展而被摒弃。 d.认为经济法是社会法。与‘经济公法论’差其余是,此学说固然也以公私法的分别为认识论基本,但认为在公法跟私法之外存在一个独破的第三范畴,即社会法。我国很多学者批准这一学说。 e.认为经济法是企业法。德国的卡斯凯尔跟库拉乌捷,日本的西原宽一等,主意以企业为核心来控制经济法的定义,认为经济法是对于企业的法,企业的不雅点构成了经济破法的出发点。法国有学者认为,经济法是对传统商法的扩大年夜,人们更多的用经济法不雅点来代替传统的商法。这也可能归于“企业法说”的范畴。 2.苏联跟东欧社会主义国度的经济法不雅点:1921年,苏联因为粮食匮乏引出新经济政策。苏联的经济法遭到德国经济法头脑的很大年夜影响,但是更重要的是与苏联的认识状况跟经济体系相接洽的。东欧社会主义国度的经济法跟苏联一样,摆脱不了本质上履行的会合的体系的束缚。 a.两分法。苏联法学家斯图契卡认为,20世纪20年月苏联存在两种经济因素跟经济关联,私有者之间的财富关联由平易近法调剂,社会主义因素的各种经济关联由经济法调剂,平易近法终极将灭亡,被经济法代替。30年月中前期,两因素法被认为将社会主义社会中的团体好处与社会好处对破起来而遭到全盘否定,事先的法学权威雅辛斯基斥之为“法律机会主义”的现实。在随后的大年夜清洗中,斯图契卡被处决,两因素法也淡出了苏联主流经济法头脑。 b.大年夜经济法说。20世纪30年月,金茨布尔格跟帕舒卡尼斯对两因素法停止了批驳,认为经济法不只调剂了社会主义构造之间的关联,也应当调剂公平易近之间的关联。切本质内容就是以经济法囊括平易近法。这一学说尽管同样遭到了雅辛斯基批驳,却遭到了苏联跟其他社会主义国度经济法学跟平易近法学研究的器重。 c.纵横同一经济法。第二次世界大年夜战以后构成的纵横同一经济法,是社会主义经济法学派别中影响最为深远的一种经济法现实,起影响不只遍及战后的苏联跟东欧社会主义国度,也涉及明天的中国经济法头脑。这种学说认为,经济法是法律体系中的一个独破部分,存在特定的法律调剂东西跟特定的法律调剂方法。其代表性人物拉普捷夫认为,经济法是调剂社会主义经济中构成的社会关联的独破部分法。倡导制订同一的经济法典来标准公平易近经济中的纵向,横向经济关联以及犬牙交错额经济关联。因为体系上的弊病,苏联的纵横同一经济法也弗成避免的存在缺点,所谓的“纵横同一”现实上演变成了“纵同一横”,过于夸大年夜经济上的会合。苏联崩溃后,拉普捷夫对转型期的纵横同一经济法做出了新的解释,提出了一个与时俱进的经济法不雅点。 d.经济法商法化现实。南斯拉夫跟其他社会主义国度差别,它履行了“社会自治打算”,本质上是完全的市场经济。在这种否定苏联形式打算经济体系的前提下,南斯拉夫的经济法不雅点也跟其他社会主义国度迥然差别,愈加濒临现代经济法的本来意思。《南斯拉夫法律百科辞典》认为,“经济法这一不雅点相称于西方国度的‘贸易法’或许‘商法’一词,商法是调剂企业的地位跟贸易事物法则的总称”。 3.我国的经济法不雅点:我国经济法不雅点受大年夜陆法系国度德国,日本以及苏联的影响,一直以来也差别必定论。我国经济法不雅点的核心之争,在于经济法能否可能成为一个独破的法的部分。一些有代表性的不雅念如下: A.否定经济法作为一个独破法律部分的经济法不雅点. a.综合经济法说,也称为货综合法律部分辩。这一学说由王家福修养跟王保树修养于20世界80年月提出,认为经济法调剂的并非单一的经济关联,它是以经济平易近法的方法、经济行政方法、经济休息方法调剂同等的、行政治感性的、休息的社会关联的法律标准的总跟。多种基本法律部分的经济法律标准之“凑集”或“总跟”。由此构成“综合的法律部分”。 b.学科经济法说。认为在法的体系下并不存在“经济法”部分,所谓经济法无非是应用平易近法、行政法、刑法、诉讼法等基本部分法的手段来调剂经济关联的经济法则,或许说,经济法是对各种经济法律的概括。但是,经济法作为一门学科是须要的,因此传统的法学在经济的法律调剂方面缺乏综合研究,树破以经济法则为研究东西的经济法学科,可能补充传统法学学科的缺乏。 c.经济行政法说。认为经济法是行政法中调剂经济行政管理关联的一部分法律标准,是行政法的一个分支,不该当独破成团体为法的部分。王利平易近、梁慧星修养认为,经济法就是经济行政法。 B.断定经济法作为一个独破法律部分的经济法不雅点。 a.须要国度干涉论。代表性人物李昌麟认为,经济法是国度为了克服市场掉灵而制订的调剂须要由国度干涉的存在全局性跟社会公特性的经济关联的法律标准的总称。简言之,经济法调剂须要由国度干涉的经济关联。此学说一直开展跟完美,历经了“国度干涉-适度干涉-谨慎干涉”的现实过程,对我国经济法的不雅点产生了重要的影响。 b.国度和谐说。代表性人物是杨紫煊,认为经济法是调剂在国度和谐经济运转的过程中产生的经济关联的法律标准的总称。但是应当留神到,现代国度参与经济生活的方法不只仅表示为一种和谐,偶然可能是强迫性的。 c.纵横同一说。这一学说源自苏联法学家拉普捷夫的经济法头脑,代表人物是刘文华、史际春,认为我国经济法是调剂国度构造、企业奇迹单位跟其他社会构造外部及其相互之间,曾经他们与公平易近之间,在经济活动中锁产生的社会关联的法律标准的总称。 d.密切接洽说,也称作管理-写作说。这是由纵横同一说开展而来并为《平易近法公则》颁布后法学统编讲义采取的一种经济法学说。其认为“经济法是调剂经济管理关联以及与经济管理关联密切接洽的经济合作关联的法律标准的总称。”主意经济法只调剂上述横向经济关联的以部分,即与经济管理关联有密切接洽的那部分经济合作关联。 e.微不雅调控说。该说认为,我国经济法是国度对公平易近经济停止微不雅直接调控的部分法,市场主体之间的同等性经济关联重要由平易近法调剂,国度行政主体与市场主体之间的社会公事性直接管理经济关联由行政法调剂。 综合众家所长,现在我国经济法权威采取的不雅点是:经济法是国度从团体经济开展的角度,对存在社会公特性的经济活动停止干涉、管理跟调控的法律标准的总称。包含三方面的基本含义:经济法属于法的范畴,属于国内法的体系,但他差别于国内法体系中的其他法的部分。 二、经济法的调剂东西: 现在法界权威认为:经济法存在本人独破的调剂东西。经济法的调剂东西是指经济法所干涉、管理跟调控的存在社会公特性的经济关联,可能概括为以下多少点: a.国度标准经济构造过程中产生的经济关联。标准构造的法律,是为了避免把持构造的呈现,从构造上保证市场经济顺利开展。这方面的法律有公司法、外商投资企业法、合伙企业法、团体投资法等。 b.国度干涉市场经济运转过程中产生的经济关联。国度对市场经济运行停止干涉是经济法的重要调剂方法,这方面的法律有证券法、单子法、停业法、金融法、保险法、房地产法、情况法、天然资本法等。 c.国度管理、标准经济秩序过程中产生的经济关联。日本学者丹宗昭信认为::经济法是国度规制市场安排的法,现代经济法的核心是把持禁止法。这方面的法律有反把持法、反不合法竞争法、花费者权利保证法跟产品德量法。 d.国度在经济调控中产生的经济关联。此种经济关联的特点是国度对市场经济运转履行微不雅调控,使经济各部分运转和谐,使全部国度经济运转安稳。这方面的法律有财务法、税法、打算法、产业政策法、价格法、司帐法跟审计法等。 三、经济法的基本原则:包含社会本位原则、本质公平原则、经济效力原则跟可持续开展原则。 四、经济法的地位: 经济法是独破的法的部分,因为他的调剂东西有特定的范畴,他只调剂在国度和谐本国经济运转过程中产生的经济关联,并且其调剂东西同其他部分法的调剂东西是可能分开的。 经济法是一个重要的法的部分,它所存在的严重感化重要表示在以下多少个方面: 1、保持以私有制为主体、多种全部制经济独特开展; 2、领导、推动跟保证社会主义市场经济体系的树破跟完美; 3、扩大年夜对外经济技巧交换跟共同; 4、保证公平易近经济持续、疾速、安康的开展。 五、经济法的体系:(考虑角度不通,经济法的体系构造也就不尽雷同。下面构造为其中之一.) 经济法的体系是由多档次的、门类完全的经济法部分构成的无机接洽的同一团体。平日认为经济法的体系应采取如下的构造: 1、企业构造管理法; 2、市场管理法 3、微不雅调控法 4、社会保证法。 第一章.竞争法 竞争法是由三个法律所构成的:《反不合法竞争法》、《拍卖法》、《招标投标法》。三者比拟较,《反不合法竞争法》更重要一点。(2004年司法测验中后两者不呈现考题,而《反不合法竞争法》出了一个三分的题) 《反不合法竞争法》 该法可能以“哪一种行动属于不合法竞争行动,其属于哪一品种型的不合法竞争行动”为主线来具体控制。 分析2004年司法测验中经济法部分所涉及的知识点,有两个部分考察的最多,即银行业法(其有《贸易银行法》与《银行业监督管理法》)跟休息法。究其原因:第一,银行业法是新法,且在2004年我国全部银行业的监禁体系停止了一个严重改革,并呈现了一个新型的监禁的形式。这也提示考生,呈现变更的法律,或许曾经呈现变更但司法测验不考过的法律,均是复习重点。第二,休息法固然不是新修改的法律,但是其与2004年团体的社会大年夜情况有很密切的关联,以工资本,尤其是对弱势群体的保护的成绩,惹起了法律界的广泛关注。而在休息法律关联中,弱者是休息者一方,因此休息者权利保护的成绩,就是一个非常敏感的、重要的成绩。 对于竞争法部分,现在我国商务部正在加紧停止反把持法的破法,而反把持法与反不合法竞争法密弗成分。因为标准意思上的竞争法等于由反把持法与反不合法竞争法两个部分所构成的,而我国现在并不出台反把持法,对于反把持的法律规定散见于其他法律如《价格法》等,其中我国的《反不合法竞争法》里就存在部分反把持的法律标准。这也可能阐明一些通用的竞争法的讲义中,把十一种不合法竞争行动分为“限制竞争行动”跟“不合法竞争行动”两个部分。其中的“限制竞争行动”现实上即应是对把持行动的调剂。 “不合法竞争行动”是本部分的重点,具体如下: ①市场混淆行动。有四种表示情势。其中《反不合法竞争法》第5条第(二)项是对于第二种表示情势的描述:“私自利用有名商品特有的称号、包装、装潢,或许利用与有名商品近似的称号、包装、装潢,形成跟他人的有名商品相混淆,使购买者误认为是该有名商品,”此种行动构成不合法竞争行动。此处应留神关键词“有名商品”,并应控制对于“有名商品”的界定的成绩。第5条第(三)项规定:“私自利用他人的企业称号或许姓名,惹人误认为是他人的商品;”构成不合法竞争行动。此处与《公司法》中对于“公司称号公用权的保护”的成绩相呼应。 ②贸易行贿行动。第一,夹帐、折扣跟佣金是差其余。夹帐是守法的,而折扣跟佣金是法律容许的。第二,《反不合法竞争法》第8条规定:“运营者不得采取财物或许其他手段停止行贿以销售或许购买商品。…”此处的“其他手段”,不只仅指供给款项,还包含供给收费项目等手段。 ③虚假宣传行动。此种行动应重视分析何谓“惹人曲解”。其余,留神此处与《告白法》相结合的知识点,即在何种情况下告白的运营者跟发布者答允担连带义务。 ④侵犯贸易机密行动。此品种型的构成前提是:一是请求有贸易机密。二是有不合法的行动,对于不合法行动的具体表示,《反不合法竞争法》第10条对其停止了明白的规定。三是行动主体可能是运营者,也可能是其他人。四是曾经或可能给权力人带来侵害成果。 ⑤便宜倾销行动(或称“低于本钱价销售行动”、“掠夺性便宜行动”)。须要考生留神:不是全部低于本钱价销售的行动都构成不合法竞争行动,而必须是要“以排斥竞争敌手为目标”为前提。对于此品种型的例外情况是很重要的出题点:如销售鲜活的商品、季节性降价等。 ⑥不合法的有奖销售行动。第一,有奖销售行动在我国事法律所容许的。第二,我国法律禁止的是不合法的有奖销售行动。包含“虚假的有奖销售”跟“抽奖式销售中的巨奖销售”。其余,须要考生明白的是,《反不合法竞争法》所调剂的是“运营者”的不合法有奖销售的行动,而不包含公益性的有奖销售行动。 ⑦诋毁商誉行动。例外情况是消息单位被利用或被教唆时,仅构成一般的侵害他人的名誉权行动,而不是构成不合法竞争行动,因为抵消息者来讲,其与花费者之间不是竞争的关联。 对于反不合法竞争法的法律义务部分,破法重点并不是在平易近事义务上,而是生手政义务方面。应留神我国的反不合法竞争法中有三种行动是弗成政义务条目的,即便宜倾销行动、搭售行动跟诋毁商誉行动。 《拍卖法》 本部分在司法测验中最典范的出题方法是“根据拍卖法,下列哪些说法是正确的(不正确的)?” 重点内容是拍卖规矩,尤其是拍卖法的特有规矩。 一些渺小的知识点:法定公物的拍卖;拍卖企业的法定最低注册资本金为100万元国平易近币;在拍卖活动中有三方当事人——拍卖人、委托人跟竞买人,须要留神三者之间的法律关联及三方所存在的权力任务。 “瑕疵恳求规矩”——是拍卖规矩中最重要的规矩。其夸大年夜的是当拍卖物呈现瑕疵时,由谁来承担义务的成绩。一般情况下,委托人跟拍卖人应当承担义务,但是在特定的情况下不承担义务,如经过展示的或拍卖物有明显瑕疵等情况竞买人丧掉恳求权。 对于拍卖法特有的规矩,还须要控制底价规矩、价高者得规矩及禁止参加竞买规矩等。 《招标投标法》 重点控制:必须招标的范畴。 中标告诉书的法律性质,其收回即掉效。 在招投标的过程中对于分包的情况,及义务承担的成绩。对于本部分法律规定,突破了条约绝对性规矩,就分包项目这一部分呈现的义务承担成绩,发包人既可能请求分包人,也可能请求中标人承担义务。 第二章花费者法 本章由两个部分构成:《花费者权利保护法》跟《产品德量法》。对于二者的辨别:《花费者权利保护法》保护的东西是断定的,贯彻特别保护原则,是对弱势群体停止保护的法律,其破法主旨在于花费者的受损权利怎样接济,而不是具体义务由谁承担的成绩。因此,只有是花费者的身份才干实用花费者权利保护法。《产品德量法》不主体上的限制,无论是团体还是单位,均可实用。其破法主旨在于产品义务由谁来承担的成绩,以及对受害者的好处的接济的成绩。 《花费者权利保护法》 本部分重点在花费争议的处理的成绩。 ①花费者的界定。作为天然人,必须是依生活花费须要购买、利用商品或许接见效劳的情况才实用该法。例外是农夫在购买、利用直接用于农业出产的出产材料时,也参照该法来履行。 ②因为《花费者权利保护法》是一个特别保护法,因此在法条构成中,花费者只有权力不任务,而运营者只有任务不权力。这并不是说在花费活动中花费者不任务、运营者不权力,而是因为在《平易近法公则》、《条约法》等法律中曾经做了具体的规定。 ③在运营者的任务中,很重要的一点是“运营者不得两边作出对花费者倒霉规定的任务”,若作出了倒霉规定,则规定也是有效的。 ④花费争议处理的成绩。在花费者合法权利遭到侵害时,存在两种情况:一种是略微成果,如商品不符合品质,可能经由过程退货等方法处理;另一种是形成严重成果,即对其他财富某人身形成了侵害。第一种情况根据条约绝对性道理,向销售者请求赔偿。而对第二种情况,即花费者或许其他受害人因商品缺点形成人身或其他财富侵害的,则可能向销售者请求赔偿,也可能向出产者请求赔偿。这个规定突破了条约绝对性原则。 其余,营业执照、展销会、柜台出租、虚假告白等情况下所产生的花费争议的处理也是司法测验重要的出题点,在《花费者权利保护法》里有十明显确的规定。 ⑤对于“三包”的规定。 ⑥双倍返还。此种处罚性赔偿义务的承担须要两个前提:一是运营者有讹诈,二是提出请求的主体必须为花费者。 《产品德量法》 最重要的是产品义务的承担的成绩。 ①产品的涵义。 ②出产者跟销售者对产品德量的具体任务的品种。这些任务包含产品德量的内涵请求如保险性、实用性、明示性等。其余还包含包装标识任务、不作为任务等。 ③承担产品德量义务时,有两种道路:一条道路是从义务的分担的角度来看,即当产品义务产生的时间,对于义务的分配遵守“出产者的严格义务”跟“销售者的错误义务”两个原则。这里须要重点控制出产者的严格义务跟除外情况(如未将产品投入流畅的、产品投入流畅时惹起侵害的缺点尚不存在的、将产品投入流畅时所存在的技巧程度尚不克不及发明缺点的存在的等)。 另一条道路是从受害者的权利接济角度来看,存在多重的接济道路,既可能找出产者请求其承担义务,也可能找销售者。我国的《产品德量法》在订正的过程中,增加了两个连带义务的主体——产品德量义务的认证机构、社汇集团社会中介机构。假如产品德量的认证机构不履行其法定任务,对因其产品不符合认证标准给花费者形成丧掉的,其要与出产者、销售者承担连带义务;假如社汇集团社会中介机构对产品德量作出承诺跟保证,而产品又不符合其承诺跟保证的品质请求,给花费者形成侵害时,其与出产者、销售者承担连带义务。 第三章银行业法 《贸易银行法》 (所谓的贸易银行,是指国度要停止特别监禁的特其余金融企业。) ①贸易银行的设破前提。 ②贸易银行与银行业监禁机构的关联。在我国现行体系中,对贸易银行停止管理的机构有两个,一是作为中心银行的中国国平易近银行;二是银行业监督管理委员会。考生应懂得二者各自所监禁的范畴。 ③贸易银行的营业。重如果三大年夜营业——资产营业、负债营业跟旁边营业。其中旁边营业的伤害性不是特别大年夜,因此响应的法律规制也少一点。而在资产营业与负债营业中存在一个重要的规矩——资产负债比例管理轨制,重如果为了满意谨慎运营的请求。为了保证贸易银行的谨慎运营,因此会对银行的特定营业有一些请求,现在在《贸易银行法》里夸大年夜:贸易银行在我国境内不得从事信任投资跟证券运营业务,不得投资于非自用的不动产,不得向非银行的金融机构跟企业投资,国度另有规定的除外。 在此过程中,贸易银行依行使抵押权、质权而获得的不动产或股票,应当自获得之日起两年内处罚。 ④贸易银行的接收。这不是一个停业前的必经顺序,但倒是一个非常重要的办法。因此接收的前提、目标跟法律成果须要重点控制。 《银行业监督管理法》 ①中心银行与银监会的分权。 ②监督管理的东西。《银行业监督管理法》第2条有十明显确的规定。 ③《银行业监督管理法》第22条(“国务院银行业监督管理机构应当在规定的限日,对下列请求事项作出批准或许不批准的书面决定;决定不批准的,应当阐明来由…”)十明显确的规定了监禁机构的审批时限。此为破法上的一大年夜进步,避免滥用监禁权力。 ④中心银行与银监会的关联。《银行业监督管理法》第26条规定:“国务院银行业监督管理机构对中国国平易近银行提出的检查银行业金融机构的倡议,应当自收到倡议之日起三十日内予以复兴。” ⑤《银行业监督管理法》里确破了银行业监督管理机构的特其余监督管理的办法。其中最重要的是“强迫整改的办法”——第37条规定:“银行业金融机构违背谨慎运营规矩的,国务院银行业监督管理机构或许其省一级派出机构应当责令限日改正;过期未改正的,或许其行动严重危及该银行业金融机构的持重运转、侵害存款人跟其他客户合法权利的,经国务院银行业监督管理机构或许其省一级派出机构担任人批准,可能差别情况,采取下列办法(一)责令停息部分营业、结束批准创办新营业(二)限制分配红利跟其他收入;(三)限制资产让渡;(四)责令控股股东让渡股权或许限制有关股东的权力;(五)责令调剂董事、高等管理人员或许限制其权力;(六)结束批准增设分支机构。银行业金融机构整改后,应当向国务院银行业监督管理机构或许其省一级派出机构提交报告。国务院银行业监督管理机构或许其省一级派出机构经验收,符合有关谨慎运营规矩的,应当自验收结束之日起三日内排除对其采取的前款规定的有关办法。”本办法阐明我国法律在公权力参与时,不再单单是传统上的罚款。